¿Qué es un beneficiario efectivo? 

Por beneficiario efectivo se entiende la(s) persona(s) física(s) que en última instancia posee(n) o controla(n) una entidad y/o la persona física en cuyo nombre se realiza una operación. También incluye a las personas físicas que ejercen el control efectivo en última instancia sobre una persona jurídica o un instrumento jurídico. 

La definición continúa diciendo que "sólo una persona física puede ser beneficiario efectivo final, y más de una persona física puede ser beneficiario efectivo final de una persona jurídica o instrumento jurídico determinado", haciendo hincapié en que el beneficiario efectivo final es siempre una persona física y pueden ser múltiples personas físicas. 

En caso de que no se pueda identificar al beneficiario efectivo, se puede identificar y registrar al alto directivo como beneficiario efectivo de una persona jurídica o de un acuerdo.

Uso indebido de personas jurídicas, como sociedades ficticiaspara el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo ha sido un reto importante para las autoridades policiales de todo el mundo. Como resultado, los países han introducido leyes para aumentar la transparencia y recopilar información sobre la titularidad real.

Desde 2003, el Grupo de Acción Financiera Internacional (FATF) ha reforzado las normas de transparencia sobre beneficiarios reales para responder al importante uso indebido de personas jurídicas e instrumentos para el blanqueo de capitales, la financiación del terrorismo y la proliferación de armas de destrucción masiva. Como resultado, en marzo de 2023, FATF publicó orientaciones sobre Titularidad real de las personas jurídicas que reconoce la importancia de lo siguiente:

• Los países deben utilizar un enfoque múltiple para recopilar y proporcionar información precisa sobre la titularidad real para que las autoridades competentes y las instituciones financieras apliquen diligencia debida con respecto al cliente y contra el blanqueo de capitales.
• Los países deben evaluar los riesgos de las personas jurídicas dentro de sus fronteras, obtener información oportuna y precisa sobre la propiedad efectiva y reforzar los controles sobre las acciones al portador y los acuerdos de nominación. 
• Las normasFATF sobre transparencia y propiedad efectiva pueden ayudar a los países a prevenir el uso indebido de vehículos corporativos para delitos financieros, pero también pueden ayudar a abordar la corrupción y los delitos fiscales.

Evaluación de riesgos 

Otro elemento importante para evitar el uso indebido de vehículos corporativos con fines ilegales es el requisito de una evaluación de riesgos para cada país, que debe tener en cuenta todos los tipos de personas jurídicas que pueden crearse con arreglo a su legislación nacional. Entre los pasos que los países pueden considerar durante su evaluación de riesgos se incluyen:

• Recopilación y análisis de estadísticas de registro, como volúmenes y tendencias de constitución, sobre todo tipo de personas jurídicas. 
• Revisión y análisis de los informes sobre transacciones sospechosas y de los casos nacionales de aplicación de la ley y de enjuiciamiento. 

• Identificar las tipologías más comunes de abuso de estructuras jurídicas con un nexo con sus jurisdicciones. 
• Investigación de las prácticas publicitarias de los proveedores de servicios a sociedades y fideicomisos (TCSP) que promocionan la jurisdicción como centro internacional para la constitución de sociedades/entidades. 
• Realización de consultas de expertos con expertos externos del sector privado, la sociedad civil y el mundo académico.

Diferenciación entre propiedad legal y propiedad efectiva 

Las nuevas orientaciones explican que la titularidad jurídica y la titularidad real son conceptos distintos. Aunque el propietario legal y el beneficiario efectivo pueden ser a menudo la misma persona, en algunos casos, los beneficiarios efectivos de una empresa pueden no ser los propietarios legales (o registrados). En tales casos, las personas físicas que ejercen el control último sobre una entidad jurídica deben ser identificadas como beneficiarios efectivos, independientemente de si poseen acciones por encima de cualquier umbral mínimo de propiedad especificado.

Las personas físicas que ejercen el control último de una persona jurídica deben ser identificadas como beneficiarios efectivos, independientemente de que posean acciones por encima de un umbral determinado. 

Mecanismos de verificación como parte del enfoque múltiple 

La información sobre la titularidad real debe conservarse en un registro de titularidad real o en un mecanismo alternativo que permita a las autoridades policiales y competentes obtener información oportuna y precisa.  

La información incluida en el registro de titularidad real debe ser verificada por la autoridad responsable para garantizar su exactitud mediante una combinación de controles u otros procesos.

El proceso de verificación de los beneficiarios efectivos puede llevarse a cabo de diferentes maneras, dependiendo de cómo los países recopilen y almacenen la información sobre la propiedad. Sin embargo, el enfoque múltiple puede aplicarse obteniendo información de:  

• Las propias empresas (en el caso del "enfoque de las empresas")  
• La autoridad u organismo responsable del mantenimiento del registro de beneficiarios efectivos o del mecanismo alternativo (en el caso del enfoque del "registro" o del enfoque del "mecanismo alternativo").  
• Otras entidades que puedan disponer de información complementaria que ayude a determinar la titularidad real de una empresa, como reguladores o bolsas de valores.  

Por ejemplo, la verificación puede realizarse mediante una revisión de los documentos presentados, como certificados de acciones, registros de accionistas, resoluciones de juntas directivas y documentos de poderes. A continuación, esta información puede cotejarse con las bases de datos gubernamentales pertinentes y otras bases de datos disponibles, como los registros de población o de identidad nacional, el registro de identificación de contribuyentes, los registros de vehículos y de la propiedad. 

Los mecanismos de verificación mejorados también pueden utilizarse para detectar inexactitudes en la información sobre beneficiarios reales notificada y/o la ocultación deliberada, como relaciones nominales no reveladas. Las autoridades encargadas de hacer cumplir la ley pueden llevar a cabo este tipo de comprobaciones de carácter más investigador. 

El informeFATF subraya que un enfoque múltiple que utilice varias fuentes de información es más eficaz que un enfoque único para prevenir el uso indebido de personas jurídicas con fines delictivos.

Acciones al portador y warrants sobre acciones al portador 

Según las directrices FATF , las acciones al portador se refieren a "instrumentos negociables que otorgan la propiedad de una persona jurídica a la persona que posee el certificado físico de acciones al portador, y cualquier otro instrumento similar sin trazabilidad".  

Los certificados de acciones al portador son "títulos negociables que confieren el derecho de propiedad a una persona jurídica que posee el certificado físico de acciones al portador, y cualesquiera otros títulos o instrumentos similares sin trazabilidad". 

Lo anterior no se refiere a la forma desmaterializada de acciones al portador o warrants u otro instrumento que los beneficiarios efectivos pueden ser identificados. 

Las principales características de las acciones al portador y los certificados de suscripción de acciones al portador son las siguientes: 

• Certificado físico de acciones al portador o certificado físico de warrants de acciones al portador 
• Propiedad ilocalizable 

Los países no deben permitir que las personas jurídicas emitan nuevas acciones al portador o warrants de acciones al portador y deben tomar medidas para evitar el uso indebido de las acciones al portador y warrants de acciones al portador existentes. Cualquier acción al portador o warrant de acciones al portador existente debe convertirse en una forma registrada o inmovilizarse.  

Candidatos 

Los representantes designados pueden utilizarse deliberadamente para eludir las normas de transparencia sobre beneficiarios reales, lo que supone un obstáculo a la transparencia y facilita el uso indebido de empresas y otros vehículos corporativos para el blanqueo de capitales y delitos relacionados. Los tipos más comunes de personas interpuestas son los administradores interpuestos y los accionistas interpuestos. 

El requisito de transparencia para los candidatos es: 

• Los accionistas y administradores nominados deben revelar a la sociedad que actúan como nominados y la identidad del nominador bajo cuyas instrucciones actúan. 

• La empresa debe conservar un registro de la identidad del nominador. 

¿Y ahora qué? 

Aumentar la transparencia de las personas jurídicas mediante la recopilación de información sobre la titularidad real es un paso fundamental para prevenir el uso indebido de vehículos corporativos para el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo.  

En OrientaciónFATFsobre la propiedad efectivaanticipamos que los países utilizarán una estrategia múltiple a la hora de aplicar la nueva legislación o mejorar la actual. El objetivo último es garantizar que las empresas y otras entidades recopilen y verifiquen eficazmente la información sobre la titularidad real. Esto puede requerir la colaboración entre diferentes entidades, como empresas, autoridades y reguladores, para garantizar que la información sobre la titularidad sea exacta y esté actualizada.

Por otra parte, esperamos ver nuevas medidas para las sociedades ficticias, las acciones al portador y los accionistas nominativos. Todas estas medidas tienen un fin último: ¡evitar el uso indebido de personas e instrumentos jurídicos con fines ilegales!